Требуют вернуть аванс как ошибочно перечисленный. что делать? работы по договору уже выполнены. есть электронная переписка подтверждающая что работы выполнены и договорные отношения были, а заказчик договорные отношения отрицает. может ли электронная переписка быть доказательством в суде? и можем ли мы на основании электронной переписки взыскать оставшеюся плату по договору?
В.в. семенихин, руководитель "экспертбюро семенихина", участник экспертного совета по налоговому законодательству при комитете государственной думы рф по бюджету и налогам если деньги были оплачены именно по оферте (счету) и договор не вступил в силу и не был подписан, то из этого и надо исходить несостоявшемуся продавцу. при наличии документооборота, основывающегося на статьях 328, 487 гражданского кодекса (например, выставление претензий), можно считать, что продавцу предварительная оплата в счет предстоящих поставок товаров не поступала. еще лучше получить письмо от покупателя о возврате ошибочно перечисленных сумм. следовательно, для целей ндс деньги, полученные по несостоявшемуся, не вступившему в силу договору, не будут являться авансовыми или иными платежами, полученными в счет предстоящей поставки товаров. обратимся к арбитражной практике. в постановлении фас московского округа от 2 марта 2005 года n ка-а41/849-05 возврат платежа был произведен в том же налоговом периоде, в котором он и поступил. применение при рассмотрении этой проблемы пункта 5 статьи 171 налогового кодекса нецелесообразно, так как он связан с расторжением договоров, а в данном случае договора и не было. в постановлении фас уральского округа от 22 марта 2007 года n ф09-1858/07-с2 указано, что основания для доначисления ндс отсутствуют, пока не доказано, что указанные в платежном поручении средства являются предоплатой, обусловленной договором. отгрузка следом за авансом с точки зрения гражданского законодательства для квалификации платежа в качестве аванса не имеет значения, насколько большой разрыв во времени существует между датой поступления аванса и датой отгрузки товаров. однако с точки зрения законодательства о налогах и сборах поступление авансового платежа в том же налоговом периоде, что и отгрузка товаров (выполнение работ, оказание услуг), может не создавать для продавца обязанности отдельно учитывать аванс при расчете налоговой базы по ндс. в частности, вас рф в одном из постановлений*(11) указал, что не может быть признан авансовым платеж, поступивший налогоплательщику в том же налоговом периоде, в котором произошла фактическая реализация товара. если аванс имуществом? договором может быть предусмотрено, что обязательства покупателя исполняются не только деньгами, но и передачей иного имущества или имущественных прав (материалов, ценных бумаг, прав требований к третьим лицам). если такое имущество (имущественные права) переданы покупателем продавцу в оплату предстоящей отгрузки продавцом товаров (выполнения работ, оказания услуг), то такую передачу также можно рассматривать в качестве аванса. федеральной налоговой службой рф даны разъяснения*(12), согласно которым для целей налогообложения (в частности, для целей применения статьи 167 "момент определения налоговой базы" нк рф) оплатой (частичной оплатой) в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав признается оплата (частичная оплата), полученная от покупателя как в денежной, так и в иной форме. следовательно, при получении аванса в неденежной форме у продавца возникает обязанность исчислить ндс. этой позиции придерживаются и представители минфина россии*(13). размер налога на добавленную стоимость, подлежащего исчислению при получении неденежного аванса, будет зависеть от того, в какой доле исполнено такой передачей имущества или имущественных прав обязательство покупателя по оплате предстоящей поставки товаров (выполнения работ, оказания услуг). при этом необходимо учитывать, что договоры, по которым происходит передача в собственность одного товара в обмен на другой, регулируются специальными нормами главы 31 "мена" гражданского кодекса. "рис. 1. передача имущества в качестве предварительной оплаты или обеспечения поставок" .